Ответственность директоров

Программа страхования ответственности директоров и должностных лиц.

D&O.Директор.

Полисы D&O предназначены для защиты членов совета директоров и должностных лиц от негативных действий третьих сторон или таких действий, предпринятых компанией, в которой они являются членами совета директоров.

​Застрахованными лицами по полису являются:

  • Директор
  • Совет директоров
  • Должностное лицо
  • Коллегиальный исполнительный орган – Правление
  • Единоличный исполнительный орган – Президент, Генеральный директор, исполнительные директора
  • Руководитель (начальник) структурного подразделения Компании (Функциональные директора)
  • Правопреемники -супруги, внешние управляющие, наследники, законные представители, душеприказчики
  • Компания — только по искам в отношении ценных бумаг

Полисы покрывают гонорары внешним юрисконсультам, привлекаемым для защиты такого директора или должностного лица в случае подачи против него иска, возмещение ущерба и расходов на урегулирование (при условии, что не будет доказан факт мошеннических действий такого директора или должностного лица).

​Полис D&O защищает прошлых, настоящих и будущих директоров Это означает, что даже в случае оставления директором /руководителем занимаемой должности, полис будет покрывать его действия (совершенные им в должности директора /руководителя) — пока действует полис, и компания продолжает каждый год его возобновлять. Полис действует по принципу страхования от «всех рисков».
То есть покрывается всё, что не исключено.

Рассчитать программу

Директора могут надеяться, что в случае расследования их профессиональной деятельности или работы компании собственники компании примут участие в оплате финансовых затрат на защиту и юридическое сопровождение профильными юристами. А в случае вынесения судебного приговора им помогут с выплатой ущерба. Однако, ситуации не всегда идут по плану. Сроки проведения расследования, суммы присужденных сумм быть непрогнозируемо велики.

Карьере директора может быть нанесен непоправимый ущерб вынесенным неблагоприятным судебным решением и последующей дисквалификацией, а апелляции с высокой степенью вероятности затянут процесс. Значительные финансовые расходы могут негативно отразиться на привычном образе жизни Директора и членов его семьи.


В условиях финансового кризиса ужесточилось регулирование, что повлекло увеличение количества рисков для директоров : деятельности членов совета директоров компаний стало уделяться больше внимания, и число исков к ним достигло рекордно высоких уровней, причем это касается компаний всех размеров и во всех сферах деятельности.

От предприятий малого и среднего бизнеса, благотворительных организаций, ассоциаций, союзов и т.д.и до крупнейших международных корпораций , публичных компаний (в том числе тех, акции которых обращаются на биржах ), в таких секторах, как нефтегазовый сектор, высокие технологии, аэрокосмическая индустрия и новые компании (стартапы),управление активами, хедж-фонды, фонды вложений в недвижимость, фонды прямых инвестиций, венчурные фонды и банки. Директора несут ответственность не только за собственные решения, но и за выбор бизнес партнеров.

Если рассматривать 401-ФЗ , то получается следующая ситуация. Если налоговики и суд докажут, что иные лица повлияли на уход организации от уплаты налогов, повлияли на неспособность организации расплатиться по своим обязательствам, то, и иные лица тоже будут за счет личного имущества компенсировать нанесенный ущерб бюджету. А именно- финансовые директора и главные бухгалтеры. По результатам полученной статистики ситуация в России с налогообложением с каждым годом осложняется все больше и больше, так как работать становится всё труднее, участились налоговые проверки, увеличились суммы доначислений, налоги, счета предпринимателей банки блокируют банками без предварительных уведомлений.

  • ​В 2017 году под уголовную ответственность попали более 300 тысяч предпринимателей.
  • За 2018 год, после налоговых проверок из выбранных 19 тыс компаний, без штрафов и доначислений остались менее 300 компаний.

— страхование расходов, которые связаны с предъявлением требований к должностным лицам компании от акционеров, сотрудников, клиентов, государственных органов и третьих лиц за неверные действия в управлении компанией;

— защита имущественных интересов собственников компании от рисков связанных с неверными действиями должностных лиц;

— страхование расходов, которые связаны с предъявлением требований к компании по ценным бумагам;

— свобода в принятии решений и гарантия защиты, которую компания дает своим директорам на случай выявления непреднамеренной ошибки связанной с решением директора;

— привлечение высококвалифицированных юридических фирм для защиты интересов должностных лиц и компании в рамках полиса;

— повышение инвестиционной привлекательности и привлекательности компании при найме высокопрофессиональных директоров.

Руководитель несет ответственность за действия компании и подчинённых, даже если он сам не принимал участия в принятии решения и соответствующие действия/бездействия были допущены другими должностными лицами компании или лицами, имеющими доверенность от компании.

Противоречивость позиции директоров может влиять на принимаемые решения – с одной стороны, они являются представителями выдвинувших их акционеров, сотрудниками которых они тем не менее остаются.

С другой стороны, по закону они должны действовать исключительно в интересах компании и несут ответственность перед нею. Такая двойственность и связанный с ней потенциальный конфликт интересов на практике часто приводит к корпоративным конфликтам.

Страховые продукты D&O обеспечивают защиту застрахованных по всем «фактическим или предполагаемым действиям, ошибкам или упущениям” вне зависимости от того, кто является обвиняющей стороной.

Иски к директорам могут носить деструктивный характер для рабочей атмосферы в компании. Их рассмотрение длится годами. Понесенный финансовый ущерб может отразиться на дальнейшем развитии бизнеса. Полисы D&O обеспечивают защиту руководства вне зависимости от финансового состояния компании.

Иски в отношении директоров и должностных лиц могут быть поданы:

  • ​компанией;
  • акционерами;
  • сотрудниками;
  • государственными органами;
  • клиентами;
  • кредиторами;
  • конкурентами и т.д.

​В 2019 году серьезно ухудшилась ситуация с доначислением налогов на предпринимателей. Совершенствуется система АСК НДС-2 и с 2015 года собирает информацию по каждому факту неуплаты НДС. Разрабатывается система по тотальному контролю за всеми налогами. Можно проверить любую организацию после квартала работы. Система АСК НДС в автоматическом режиме проверяет, сопоставляет данные декларация по НДС по всей цепочке контрагентов. Когда в цепочке поставщиков обнаруживается разрыв, то налоговый орган готов начать внеплановую проверку компании и в период начала деятельности компании.

  • ​Выездные проверки налоговой инспекции в 99% случаев заканчиваются доначислениями в среднем на 22 млн Р. (по данным сайта ФНС);
  • Зачастую налоговая инспекция привлекает к расследованию полицию;
  • Субсидиарная ответственность грозит каждому «обнальщику» (№266-ФЗ). Привлечь могут не только директоров и собственников, но и главного бухгалтера с финансовым директором.
  • №303-ФЗ от 03.08.2018 г. с 1 января 2019 года ставка НДС вырасла до 20%.

Подняты акцизы.

№303-ФЗ от 03.08.2018 г. Согласно этому закону льготы по страховым взносам отменены с 1 января 2019 года.

​Согласно №250-ФЗ от 29.07.2017 г. введена уголовная ответственность за неуплату страховых взносов для физлиц и юрлиц.
Опубликовано определение КС РФ №1440-О от 04.07.2017 г. Дробление бизнеса подвергается детальному анализу с целью «обеливания» рынка по отраслям, о чем объявил замначальника ФНС РФ Даниил Егоров.

2019 год в нашей стране станет годом обеливания «лесной » отрасли.

Введены изменения в 134-ФЗ. Ранее Закон был направлен на «противодействие финансирования терроризма и отмывания доходов, полученных преступным путем». Этим внесли изменения в Налоговый кодекс, в 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», изменения в 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», изменения в 127-ФЗ «О несостоятельности и банкротстве», в разные нормативные акты.

Ранее, с точки зрения противодействия финансирования терроризма в этом законе была посвящена исключительно Статья 7.4, которая попала в 115-ФЗ.

Таким образом 134-ФЗ у нас был введен в Налоговый кодекс подпункт 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ. А после этого дополнительно со ссылками на 62-е Постановление Пленума ВАС РФ, которое вышло тоже 30 июля 2013 года. В один день вышли два этих нормативных акта: и закон, и Постановление Пленума. Годом позже вышло еще 21-е Постановление Пленума ВС РФ.

И ориентируясь на эти 3 нормы, а именно, на подпункт 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, 62-е Постановление Пленума ВАС РФ и 21-е Постановление Пленума ВС РФ, контроль за деятельностью предпринимателей стал глобальным.В опубликованном Приказе ФНС России от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@ (ред. от 10.05.2012) изложена концепция системы планирования выездных налоговых проверок.

Налоговики научились взыскивать налоги с «коллег по бизнесу». А именно, если в организацию пришла налоговая проверка, по итогам которой доначислили налоги, но по каким-либо причинам взыскать с бизнеса недоимки, пени и штрафы невозможно . Например — вывели активы, нет оборотов … Соответственно налоговики, в соответствии с обозначенной нормативной базой, начнут брать налоги с аффилированных по цепочке взаимозависимых компаний. Куда и были переведены обороты из организаций, по которым доначислили налоги.

Такая практика весьма распространена. Если у налоговиков нет возможности взыскать налоги с соседей, то они взыщут эти налоги с генеральных директоров, управляющих, исполнительных директоров и т.д. В общем, с любых единоличных исполнительных органов общества налоговики научились взыскивать недоимки, пени и штрафы за счет всего личного имущества.

Так как 401-ФЗ вступил в силу немедленно с момента подписания с 1 декабря 2016 года, всем своим личным имуществом по долгам своей компании перед государством теперь будет отвечать и владелец этого бизнеса, то есть учредитель любого юридического лица или акционер непубличного акционерного общества.

А в соответствии с Постановлением Пленума Верховного суда №50, эту задолженность в случае, в случае смерти взимают с наследников. Вплоть да конфискации единственного жилья. Хотя изъять это жилье не могут, но на него накладывают арест, без какой-либо возможности им распоряжаться в дальнейшем.

​Полисы D&O позволяют оплачивать защиту ответственных лиц вплоть до тех пор, пока не будет доказан факт мошенничества. Этот риск исключен из страхового покрытия.

​Страховщики определяют следующие основные категории исков:

​1. Надзорные иски и уголовные дела, включая обвинения в коррупции, нарушении антимонопольного законодательства, незаконном завладении имуществом;
2. Дела о банкротстве, инициированные конкурсными управляющими;
3. Иски к членам совета директоров со стороны компании или акционеров за нарушение фидуциарных обязанностей по управлению, доверенных директору акционерами;
4. Иски третьих сторон к компании, например, в связи с нарушением законов о конкуренции или введением в заблуждение (директоры проходят как соответчики, а в России несут уголовную ответственность);
5. Иски после слияний и поглощений с обвинениями в нечестности или некорректной оценке;
6. Иски, связанные с махинациями с ценными бумагами и инициированные акционерами или регуляторами в отношении компаний, зарегистрированных на бирже.

​Статистика по искам в отношении директоров и должностных лиц свидетельствует о росте числа исков.
При этом постоянно законодательно увеличивается степень ответственности директоров, вплоть до уголовной.
Соответственно растут расходы Директоров на защиту и юридическое сопровождение. Сроки рассмотрения исков к директорам и должностным лицам часто занимают годы, в Российской практике до трех лет.

​Самыми распространенными исками в отношении директоров являются иски, вчиненные от имени «родной» компании (например, в связи с нарушением фидуциарных обязанностей, приведшим к злоупотреблению капиталом или активами).

Страховщики также сталкиваются и с необоснованными и даже злоумышленными исками в отношении застрахованных лиц. Младшие сотрудники компаний, также могут значиться среди ответчиков-подписантов.

При этом собственники и акционеры компаний зачастую предпочитают абстрагироваться от подобного рода проблем. Более того, во многих европейских странах компаниям прямо запрещается возмещать своим директорам финансовые расходы на урегулирование претензий по искам, судебные издержки и ущерб (например, на Кипре).

​Поэтому имея полис страхования ответственности Директоров, руководитель может не беспокоиться о наличии у него ресурсов, необходимых для защиты и возмещения ущерба (поскольку это предусмотрено страховым покрытием), даже если компания и откажется возмещать соответствующие издержки.

В 2016 году: 401-ФЗ: за долги компании ответит директор, главбух и «иные» лица В соответствии с 401-ФЗ, в подпункте 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, поменяли одно-единственное слово. Заменили слово «организация» на слово «лицо».
По статистике в год заводится более 200 000 уголовных дел по факту незаконного обналичивания денежных средств. Огромное количество дел квалифицируется по ст. 159 УК РФ «Мошенничество» ( где мера наказания предусматривается до 10 лет лишения свободы). А согласно публикуемой информации данная тенденция сохраняется, в чем можно убедиться, например, на сайте ЦБ РФ . В частности, в 2018 году ВС разрешил налоговым органам не проверять 2-НДФЛ , а собирать недоимки по решению выездной проверки после доначисления пени и штрафов.

И практически 95% компаний становятся банкротами после возбуждения уголовного дела против директоров или собственников.

​Согласно законодательству РФ Директор, бухгалтер несут ответственность за убытки, ( в том числе и единственным жильем) которые они причинили своими действиями (бездействием) в соответствии с:
— ФЗ «Об акционерных обществах РФ» Ст.71, п.2;
— ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Ст.44, п.2;
— Гражданский Кодекс РФ Ст.53, п.3. и Ст.56, п.3;
— Кодекс РФ об административных правонарушениях Ст.3.11;
— ФЗ «О рынке ценных бумаг» Ст.22.1, п.3, Ст.51, п.4;
— ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», Ст.5, п.4 С 22.10.2014 года в Уголовно-процессуальный кодекс РФ возвращены поправки о возможности возбуждать полицией уголовные дела по налоговым преступлениям (ст.144 ч.7,8,9);
— №401-ФЗ — владельцы компаний и их семьи, директора и бухгалтеры несут личную имущественную ответственность за долги своих предприятий;
— №488-ФЗ — срок давности не актуален, те долги взыщут даже через 3 года после официального банкротства компании;
— №266-ФЗ от 29.07.2017 года: к субсидиарной ответственности за непогашенные долги компании банкрота могут привлечь главного бухгалтера, финансового директора и других должностных лиц. Регламентируется письмом ФНС России №СА-4-18/16148@ от 16.08.2017 года: налоговики описали, как будут использовать №266-ФЗ. Кто угодно может быть объявлен КДЛ и привлечен к субсидиарной ответственности;
— №250-ФЗ от 29.07.2017 года: расширяются т.198 ( «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица») и ст.199 УК РФ («Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации») и вводятся штрафы и уголовная ответственность за уклонение от уплаты страховых взносов;
— №163-ФЗ от 18.07.2017 года: в Налоговом кодексе появилась статья 54.1 НК РФ, которая прямо запрещает отображать операции, которых не было в реальности;
— Постановление КС РФ от 08.12.2017г. №39-П: Конституционный Суд напомнил, что если с компании невозможно взыскать налоговые недоимки, тогда к субсидиарной ответственности могут привлечь руководителя и главного бухгалтера;​
— Письмо ФНС России №СА-4-7/16152@ от 16.08.2017 года: налоговики рассказали, как планируют применять №163-ФЗ и выявлять схемы по уклонению от уплаты налогов;
— Определение КС РФ №1440-О от 04.07.2017 года: о дроблении бизнеса;
— Письмо ФНС России № СА-4-7/15895@ от 11.08.2017 года: налоговики определили 17 признаков незаконного дробления бизнеса. Приведена судебная практика.
— 93.1 НК РФ — налоговые инспекторы могут проводить допросы, осмотры в рамках проверок, высылать запросы в компании.

​Ответственность несут:

  • ​руководитель организации;
  • главный бухгалтер;
  • бухгалтер при отсутствии в штате должности главного бухгалтера в обязанности, которых входит подписание отчетных документов, представляемых в налоговые органы, обеспечение полной и своевременной уплаты налогов и сборов;
  • иные лица, если они были специально уполномочены органом управления организации на совершение таких действий, те лица, фактически выполнявшие обязанности руководителя или главного бухгалтера (бухгалтера).

Пример №1. Заключение договоров на невыгодных условиях.

Генеральным директором компании были подписаны договоры аренды по ценам ниже рыночных, и ниже тех, по которым эти же помещения были сданы в аренду в предыдущие годы, а председателем совета директоров не были вынесены вопросы об одобрении сделок аренды на обсуждение общих собраний акционеров.

К генеральному директору и председателю совета директоров акционером, владеющим 50% размещенных акций, предъявлен иск о солидарном возмещении убытков в размере более 5 млн. руб. По мнению истца, ответчики недобросовестно исполняли свои обязанности в отношении общества, а именно — ответчиками были заключены договоры аренды помещений на невыгодных условиях, что привело к причинению значительных убытков. Дело рассматривалось во всех судебных инстанциях. Судом действия ответчиков, которые привели к причинению убытков обществу, установлено не было. В ходе судебных разбирательств было выяснено, что сдаваемые в аренду помещения построены в 1912 г., и не являются офисными. На территории их размещения отсутствует возможность организации парковки автотранспорта, ограниченное количество телефонных линий. Суд решил, что указанные обстоятельства являются подтверждением того, что договора аренды не могли быть заключены на более выгодных условиях. Иск был отклонен.

Как в данной ситуации работает полис D&O:
Возмещение расходов на защиту (по оценке юристов в данном случае такие расходы могут составлять около 2 млн. руб.)

​Пример №2. Нарушение порядка приобретения акций открытого общества.

Акционер, который приобрел 30% акций открытого общества, направил остальным акционерам публичную оферту о приобретении принадлежащих им акций (обязательное предложение). Одновременно с это офертой совет директоров направил акционерам и свои рекомендации, разработанные без учета мнения независимого аудитора. Миноритарный акционер принял обязательное предложение,основываясь на полученной от совета директоров информации, и продал ценные бумаги. Впоследствии выяснилось, что стоимость продажи этих акций была значительно меньше рыночной стоимости, в результате чего акционер обратился в суд с иском к членам совета директоров о возмещении причиненных ему убытков.

Судом вынесено решение о взыскании в пользу истца убытков в размере разницы между ценой приобретения и рыночной стоимостью.

Как в данной ситуации работает полис D&O:
Возмещение расходов на защиту (по указанному делу расходы на защиту могут составлять около 2,5 млн. руб.)
Возмещение нанесённых убытков (в размере разницы между ценой приобретения и рыночной стоимостью).

​Пример №3. Недобросовестность при одобрении сделки.

Совет директоров общества одобрил договор поставки нефти. Впоследствии Общество предъявило к ним иск о солидарном возмещении убытков. По мнению истца, отпускная цена нефти, установленная советом директоров, была значительно занижена по отношению к рыночной цене нефти в этом же регионе за этот же период. Суд установил, что в результате действий ответчиков обществу были причинены убытки в виде упущенной выгоды в размере более 400 млн. руб., и принял решение о взыскании убытков в пользу истца в полном размере.

Как в данной ситуации работает полис D&O:
Возмещение расходов на защиту (по указанному делу расходы на защиту могут составлять около
2 млн. руб.).
Возмещение нанесённых убытков (более 400 млн. рублей).

Профессиональная ответственность